La Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA, por sus siglas en inglés) publicó dos documentos de consulta el 29 de enero relacionados con su mandato de crear normas y directrices para la implementación del reglamento Markerts in Crypto Assets (MiCA). Los documentos trataron sobre la solicitud inversa y los criptoactivos que califican como instrumentos financieros.

La solicitud inversa es el nombre dado por los reguladores europeos a la práctica de un cliente potencial que se acerca a una empresa para obtener servicios de criptoactivos. Una exención del marco MiCA permite a las empresas de criptoactivos de terceros países prestar servicios a un cliente de la Unión Europea únicamente a través de este mecanismo.

“Las empresas de terceros países no pueden solicitar clientes en la Unión, ya que no están autorizadas para prestar servicios de CASP [presumiblemente, proveedor de servicios de criptoactivos] en la Unión”, explicó el informe indicado, a menos que “el cliente, por su propia iniciativa exclusiva, se comunique con la empresa y solicite el servicio, la empresa de terceros países puede proporcionarlo”. La ESMA ve la solicitud inversa solo como una exención estrecha para las empresas de terceros países:

“La ESMA y las autoridades nacionales competentes […] tomarán todas las medidas necesarias para proteger activamente a los inversores y a los proveedores de servicios de criptoactivos de la Unión Europea (UE) basados en MiCA de intrusiones indebidas por parte de entidades no pertenecientes a la UE y no conformes con MiCA”.

La ESMA propuso las directrices para los reguladores nacionales basadas en la Directiva de Mercados de Instrumentos Financieros 2014 (MiFID II), que contiene disposiciones similares. Entre los métodos de solicitud directa que abordan las directrices se encuentran los anuncios en línea, acuerdos de patrocinio y respaldos de influencers y celebridades. Los servicios de seguimiento prestados por los CASP de terceros países también están sujetos a las directrices. La fecha límite para comentarios es el 24 de abril de 2024.

La ESMA también está solicitando comentarios sobre “las condiciones y criterios para la calificación de los criptoactivos como instrumentos financieros”. Un instrumento financiero es un contrato monetario. Un criptoactivo que califica como instrumento financiero estará sujeto a la regulación de MiFID II en lugar de MiCA. MiCA requiere que la ESMA delimite entre los requisitos de MiCA y MiFID para los instrumentos financieros para crear un enfoque consistente a nivel nacional antes de fin de año.

No se proporcionó una definición general de instrumento financiero en MiFID II. Proporciona ejemplos de instrumentos financieros en un anexo a modo de orientación, y eso ha resultado en una falta de armonización a nivel nacional. “Esta ausencia de una definición común y criterios compartidos aplicables a todos los instrumentos financieros dificulta adoptar un enfoque holístico en estas directrices”, señaló el informe, y agregó:

“La evaluación de si un criptoactivo debe considerarse un instrumento financiero debe ser, sin embargo, un ejercicio caso por caso y las directrices solo pretenden promover prácticas convergentes en este contexto”.

Para ser considerado un instrumento financiero, un criptoactivo debería definirse como un valor transferible, un instrumento del mercado monetario, una participación en un fondo de inversión colectiva, un contrato derivado o una asignación de emisiones. Los comentarios deben presentarse antes del 19 de abril de 2024.

El Parlamento Europeo aprobó MiCA abrumadoramente en octubre de 2022.

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