SEC, CFTC, IRS y Otros: Una guía sobre los cuerpos reguladores norteamericanos

El 18 de mayo de 2018  la Comisión de Comercialización de Mercancías a Futuro (CFTC) de Estados Unidos emitió una declaración de asesoramiento para la inclusión de productos derivados en moneda virtual. La declaración está destinada a proporcionar transparencia a los intercambios y cámaras de compensación. Anteriormente, esta semana, el importante intercambio de criptomonedas y monedero Coinbase conversó con los reguladores acerca de obtener un acta constitutiva de la banca federal.

Esos acontecimientos se produjeron en medio de la incertidumbre sobre el estado de las criptos en EE.UU., cuando los órganos federales de regulación todavía no han aparecido con una estrategia definitiva para regular al Bitcoin, las altcoins y ofertas iniciales de moneda (ICO). Actualmente hay una serie de reguladores federales involucrados con las criptos, y todos esos órganos ven a las criptomonedas como el Bitcoin de manera diferente; definiéndola como un valor, dinero, bienes o una mercancía. Además, a nivel de un estado a otro, pueden aplicar algunos reglamentos adicionales.

Con la ausencia de un marco regulatorio definitivo a nivel federal, las criptomonedas en el país entran en diversas categorías, y todas deben ser consideradas.

En los Estados Unidos, el Congreso tiene la suprema potestad sobre las agencias reguladoras federales como la Comisión de Comercialización de Mercancías a Futuro (CFTC) y la Comisión de Valores y Bolsa (SEC), obligándolas a cumplir con las leyes que emite. Ahora que el Congreso está en silencio sobre el asunto, cada agencia reguladora ve a las criptomonedas desde su perspectiva, por lo que es posible que diferentes organismos reclamen autoridad simultáneamente sobre las mismas acciones… Esto significa que los ciudadanos estadounidenses deben acatar los planes reguladores existentes de los diversos organismos, incluso si están en conflicto.

La SEC: lucha contra las ICO y se inclina hacia un "enfoque equilibrado”

La SEC, que regula las transacciones bursátiles, considera a las criptos principalmente como valores. De acuerdo con la Prueba Howey de 70 años, que la SEC aplica para determinar el alcance de su jurisdicción, un valor involucra la inversión de dinero en una empresa común, en la que el inversor espera ganancias, principalmente del esfuerzo de otros.

El año pasado, la agencia emitió un indicador de opinión sobre activos digitales, afirmando que las ICO a veces pueden considerarse como valores, y por lo tanto están sujetas a las estrictas leyes y reglamentos. Recientemente, la SEC detalló sobre sus opiniones acerca de las criptos y dijo que está buscando aplicar leyes de valores para todo, desde Intercambios de criptomonedas hasta billeteras.

Las ICO parecen ser el objetivo principal de la Agencia, cuando en febrero de 2018, la SEC apareció con una sonda de barrido, emitiendo citaciones para cerrar una serie de " valores no registrados" entre las ICO. Antes de eso, el presidente de la SEC, Jay Clayton, acusó a "muchos promotores de las ICO y criptomonedas" de no cumplir con las leyes de valores. Aunque anteriormente había reconocido a las ICO como " herramientas potencialmente eficaces para la recolección de fondos en un editorial publicado por el Wall Street Journal, Clayton advirtió también que "La SEC buscará activamente a aquellos que intenten eludir el registro, divulgación y los requisitos anti fraude de nuestras leyes de valores.”

En una audiencia en la Cámara de Representantes de los Estados Unidos en abril, William Hinman, el director de la División de Corporación Financiera de la SEC, explicó por qué su agencia no había prohibido completamente las ICO, dando a entender que la SEC se inclina hacia un "enfoque equilibrado" en relación con los activos digitales y ofertas de monedas, y que es un área que "continúa evolucionando”.

Hinman también siguió los comentarios anteriores de Clayton de que la mayoría de las ICO deben considerarse valores. Según Hinman, la SEC estaría consultando con las entidades emitiendo tokens, para verificar que las ofertas estuvieran o reguladas o no calificadas como valores. Cuando se le preguntó si podía pensar de una instancia en la que la ICO no sería vista como la oferta de un valor, Hinman respondió:

“En teoría, hay un momento en que una moneda puede lograr una especie de utilidad descentralizada en el mercado. Hay algunas monedas en las que tendrías un emisor para regular… En teoría, puede haber monedas en las que la falta de un actor central haría difícil regularlas… como una oferta de valores.”

Recientemente, el Comisionado de la SEC, Robert Jackson, llamó al mercado de las ICO un buen ejemplo de un mercado de valores no regulados en una entrevista con la CNBC:

"¿Quieres saber cuál sería el aspecto de nuestros mercados sin regulación de valores, cómo se vería si la SEC no hiciera su trabajo? La respuesta es el mercado de las ICO”

Jackson también dijo que todavía no ha visto una ICO que no fuera un valor y, actualmente, no hay ICOs que se registraron con la SEC. Sin embargo, a comienzos de marzo, el Praetorian Group, se presentó ante el organismo para registrar su ICO como una oferta de valores; si su solicitud se acepta, se convertirá en la primera compañía que tenga una ICO regulada por la SEC.

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La Comisión de Valores y Bolsa (SEC)

¿Qué es? Una agencia federal independiente, responsable de proteger a los inversores de los esquemas de fraudes. Es el supervisor principal de los mercados de valores norteamericanos

¿Cómo ve a las criptos? Como valores

La Comisión de Comercialización de Mercancías a Futuro (CFTC)

¿Qué es? Una agencia federal independiente que protege a los participantes del mercado de fraudes. El regulador de los mercados a futuro y opciones en los Estados Unidos

¿Cómo ve a las criptos? Como mercancías

La Red de Represión de Delitos Financieros (FinCen)

¿Qué es? Una oficina del Departamento del Tesoro norteamericano. Analiza las transacciones financieras con el fin de luchar contra el blanqueo de dinero, el financiamiento del terrorismo y otros delitos financieros.

¿Cómo ve a las criptos? Como dinero

El Servicio de Rentas Internas (IRS)

¿Qué es? Un organismo del gobierno que recauda impuestos y aplica las leyes fiscales.

¿Cómo ve a las criptos? Como propiedades

La Oficina de Control de Activos Extranjeros (OFAC)

¿Qué es? Una agencia del Departamento del Tesoro de Estado Unidos. Impone sanciones económicas en apoyo a la seguridad nacional de Estados Unidos y la política exterior

¿Cómo ve a las criptos? Como dinero o divisas fiat

La CFTC: Enfoque cripto amistoso en general

La CFTC, un organismo que controla totalmente las transacciones de derivados de productos básicos, afirma que los tokens son mercancías. Eso significa que, en su opinión, el Bitcoin (BTC) está más cerca del oro que de monedas o valores convencionales, ya que no está respaldada por el gobierno y no tiene un pasivo conectado a ella. El enfoque de la CFTC para regular las criptomonedas como mercancías ha sido respaldado recientemente por un juez federal de Nueva York.

Como explicó, el Comisionado de la CFTC, Brian Quintenz, "las cripto tokens ofrecidas en una pre venta se pueden transformar. Pueden iniciar su vida como un valor regulado por la SEC desde una perspectiva de captación de capitales, pero luego, en algún momento -tal vez rápidamente o incluso inmediatamente- se convierten en una mercancía."

La CFTC ha mostrado algunas inclinaciones pro Bitcoin, concediéndole a LedgerX el derecho a crear un mercado regulado de futuros de Bitcoin. Por otra parte, J. Christopher Giancarlo, presidente de la Comisión de Comercio de Futuros de Mercancías de los Estados Unidos y auto proclamado "criptodad" –esa etiqueta fue presentada brevemente en su biografía en Twitter- ha ganado la reputación de ser más bien un regulador cripto amistoso, a pesar de que dejará el cargo en 2019, cuando expire su mandato. En febrero, dijo:

“Le debemos a esta nueva generación el respetar su entusiasmo acerca de las monedas virtuales con una respuesta cuidadosa y equilibrada, no con una desdeñosa.”

A pesar de tener diferentes definiciones de criptomonedas, la CFTC ha venido colaborando con la SEC. En febrero, las agencias celebraron una muy esperada audiencia, donde se dio crédito a la industria de la criptomoneda por agregar un nuevo paradigma al sistema financiero, subrayaron la importancia de la equidad de los marcos regulatorios y célebremente dijeron que "si no hubiera Bitcoin, no habría blockchain”.

La CTFC también dejó en claro sus prioridades. La agencia destacó su interés en permitir el crecimiento de la blockchain y las criptomonedas, centrándose en los defraudadores de las ICO. Esa parece ser la dirección principal para los reguladores federales en el momento. Después de tratar con las ICO ilegales, los diversos organismos reguladores podrían proceder a abordar cuestiones más difíciles, como qué convierte a una token en un valor, una mercancía, dinero o una utilidad.

La FinCen: varían los arreglos de las ICO, pero las tokens básicamente son dinero

La Red de Represión de Delitos Financieros (FinCen), una agencia del Departamento del Tesoro que tiene plena autoridad para Conocer a Tu Cliente (KYC) y Anti Lavado de Dinero (AML), considera que las tokens son dinero. En otras palabras, bajo la jurisdicción de la FinCen, las ICO están sujetas a las reglas de los transmisores de dinero bajo la Ley de Secreto Bancario, y por lo tanto están obligadas a registrarse ante el gobierno, recopilar información sobre sus clientes y reportar cualquier actividad financiera sospechosa.

En marzo, la FinCen reveló en una carta escrita por su Secretario Adjunto para Asuntos Legislativos al senador Maloney Ron Wyden, que el organismo aplicará su normativa para las ICO, afirmando que "un intercambio que vende monedas de ICO o tokens, o las intercambia por otro moneda virtual, moneda fiat, o cualquier otro valor que sustituya a la moneda, normalmente… sería un transmisor de dinero". El órgano regulador mencionó que "aproximadamente 100 intercambios de moneda virtual" están registrados en la FinCen, y recuerdó su acción policial contra Ripple Labs en 2015 y BTC-e en 2017.

Sin embargo, en esa carta, la FinCen también reconoció que los "arreglos de las ICO varían", y que "algunos participantes podrían caer bajo la autoridad de la SEC, que regula los corredores y agentes de valores, o bajo la autoridad de la CFTC, que regula los corredores y agentes en mercancías”.

El IRS: asegúrate de pagar los impuestos, aunque sabemos que no es fácil

El Servicio de Rentas Internas (IRS) cree que las criptomonedas no son monedas, sino propiedades, lo que significa que si vendes tus criptomonedas por un beneficio, estarás sujeto a un impuesto sobre las ganancias de capital. En 2014, la agencia publicó una guía sobre cómo deberían ser gravadas las criptos. Según Notice 2014-21, las criptomonedas recibidas o minadas deben incluirse en el cálculo de los ingresos brutos, con un valor justo de mercado de la moneda virtual a partir de la fecha en que fue recibida.

En una Opinión del Experto de Cointelegraph, Robert W. Wood, un abogado fiscal con sede en San Francisco, de Wood LLP, explicó los matices de pagar impuestos por criptos, recordando que con la agencia utilizando software para fines de seguimiento y la citación de Coinbase, la cacería de las criptomonedas por parte del IRS no va a desaparecer.

El 23 de marzo, el IRS publicó una nota recordando a los ciudadanos estadounidenses la necesidad de informar sus ganancias en moneda digital en sus próximas declaraciones de impuestos sobre la renta. El organismo también destacó el " aspecto inherentemente pseudo anónimo " de las transacciones en criptomonedas.

Pero, como muestran las estadísticas, la gente difícilmente paga sus impuestos sobre las criptos. Un par de días antes de la fecha límite de impuestos en los Estados Unidos, la plataforma Credit Karma Tax le dijo a CNBC que menos de 100 personas han reportado ganancias de capital por inversiones en criptos, fuera de los 250.000 contribuyentes más recientes. En febrero, al comienzo de la temporada de impuestos, Credit Karma informó la misma cantidad, 100 por 250.000, o el 0,04 por ciento de los contribuyentes reportó ganancias sobre criptos en 2017. En 2015, el IRS informó que sólo 802 personas en total tuvieron ganancias y pérdidas en criptos en sus declaraciones de impuestos.

OFAC: haciendo listas negras con las cripto billeteras de las personas sancionadas

La Oficina de Control de Activos Extranjeros (OFAC), una agencia del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos que impone sanciones económicas en apoyo a la seguridad nacional de los Estados Unidos y a la política exterior, parece tratar a las criptomonedas como dinero, o monedas fiat. En marzo, la agencia actualizó sus FAQ (Preguntas Frecuentes) con una sección sobre la moneda virtual.

Básicamente, como abogado tributario internacional, Selva Ozelli explica en una Opinión del Experto para Cointelegraph, en virtud de la nueva orientación de la OFAC, los ciudadanos norteamericanos tendrán las mismas obligaciones del cumplimiento de las sanciones, independientemente de si las transacciones implican monedas fiat o criptomonedas. En otras palabras, las violaciones de las sanciones que impliquen criptos van a ser tratadas de manera similar a las de las monedas fiat.

Además, la Lista de Personas Bloqueadas y Nacionales Especialmente Designados (SDNL) con curaduría de la OFAC va a ser actualizada con direcciones de moneda digital o carteras de personas que aparecen en ella. Como Ozelli señala, "esto pondría sobre aviso a las personas norteamericanas que hacer negocios con las direcciones digitales puede estar prohibido, aumentando las consideraciones de cumplimiento para que las empresas se adentren en el mundo de la moneda virtual.”

De esta manera, el mecanismo del programa luce similar al procedimiento KYC, que incluye lista de sanciones y otras medidas pertinentes. Aquellos que no cumplan con las regulaciones de la OFAC pueden enfrentarse a importantes sanciones civiles y penales.

Aunque no está completamente claro cómo la OFCA obtendrá las cripto billeteras de los SDNL, en marzo, documentos confidenciales obtenidos por Edward Snowden revelaron que la Agencia de Seguridad Nacional (NSA) logró crear un sistema para rastrear y eliminar el carácter anónimo de los usuarios de criptomonedas.

“Mercado congelado”: la creciente necesidad de reglamento responsable y definitivo

En una audiencia reciente titulada "Examinando los mercados de criptmonedas e ICO" que tuvo lugar en Washington, Coinbase, uno de las principales billeteras e intercambios de criptomonedas, expresó sus preocupaciones respecto a la situación irregular de la regulación en los Estados Unidos y cuán "congelado" está el mercado.

Mike Lempres, director general jurídico y agente de riesgo en Coinbase, subrayó que el "tremendo potencial" de la tecnología de la moneda digital solo puede ser alcanzado a través de la "reglamentación responsable", mientras que en la etapa actual, el sistema regulador estadounidense "está perjudicando la innovación saludable" debido a una falta de comprensión de lo que debería ser permitido y lo que no, y cómo se deberían considerar los; o como valores, mercancías, bienes o dinero.

“Hay tanta incertidumbre acerca de la definición de un valor y el alcance del control reglamentario que el mercado está congelándose. Esto es malo para todos, porque la tecnología no se detiene; simplemente se moverá en el extranjero y vamos a perder la oportunidad de cultivar los beneficios en los Estados Unidos .”

Lempres señaló "una falta de coordinación" entre los reguladores federales y afirmó que Coinbase no puede comenzar a apoyar las ICO hasta que las regulaciones necesarias sean adoptadas.

Definir las criptomonedas como un activo es realmente complicado: algunas criptomonedas podrían parecerse a títulos, mientras que otras funcionan como mercancías. También es justo sugerir que la mayoría de las criptomonedas tienen algunas de las cualidades de cada uno. La declaración del Presidente de la CFTC se hace eco de ese sentimiento, cuando sugiere que, a pesar de todas las complejidades, un marco reglamentario no está por llegar en un momento cercano.

No obstante, el futuro para las criptos en los Estados unidos podría ser brillante después de todo. La mayoría de los reguladores estadounidenses parecen ser bastante "cripto amistosos" porque no quieren sofocar la innovación y les gustaría mantener empresas blockchain en el país, pero al mismo tiempo quieren proteger a las personas de malos actores. Es un difícil acto de equilibrio, que requiere pragmatismo y tiempo.